参与非法集资赔钱了，一分钱都要不回来？

日前，国务院颁布行政法规《防范和处置非法集资条例》。该《条例》第二十五条第三款规定：因参与非法集资受到的损失，由集资参与人自行承担。有人惊呼，参与非法集资赔钱了，一分钱都要不回啦！甚至有法律人士撰文，对该条做出了以下三种解读：

解读一：今后参与非法集资的人，向人民法院诉讼，要求非法集资人赔偿损失的，人民法院将根据本条规定予以驳回。

解读二：今后参与非法集资的人，向相关行政部门提出要求以协助获得赔偿的，行政部门应当会依据本条的规定不予受理。

解读三：我国《民法典》赋予了集资参与人主张民事救济的权利，此条规定违背了《民法典》，属于无效条款。

在我看来，以上解读，均不准确。究其根源，缺乏对我国立法权限配置的理解，也不习惯对法律做体系解释，是错误的根本原因。

民法典赋予当事人的权利，行政法规无权架空

我国《立法法》第四条规定，立法应当遵守法定权限和程序。第八条则进一步规定，“民事基本制度”的立法权属于全国人民代表大会。民事权利属于典型的民事基本制度，立法权保留于全国人大。

也就是说，行政法规无法触碰民事权利。《防范和处置非法集资条例》是典型的行政法规，无权调整集资参与人的民事权利。也就是说，集资参与人有没有民事救济权利，如何主张这一权利，都是全国人大说了算。对于这一点，立法者不可能意识不到。

那么，“因参与非法集资受到的损失，由集资参与人自行承担”，这条规定，究竟意欲何为？这就要从非法集资行为本身说起。

根据国务院《条例》的规定，非法集资，是指未经国务院金融管理部门依法许可或者违反国家金融管理规定，以许诺还本付息或者给与其他金融投资回报等方式，向不特定对象吸收资金的行为。

也就是说，集资行为是否合法，取决于是否依法取得许可，是否符合国家金融管理规定。道理很简单，面向不特定多数人吸收资金，关涉公共利益，当然必须遵守相关监管规则。

《民法典》第153条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。非法集资行为既违反商业银行法，又违背国务院《条例》，符合民法典关于无效民事行为的认定标准，属于无效的民事行为。

问题来了，对于无效行为所造成的损失，是否应当一概由本人自行承担？当然不是。

非法集资参与人仍可主张民事救济

《民法典》第157条，对无效的民事行为处理作出规定：“行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方由此受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”

据此，非法集资参与人可以主张的救济包括：

其一，主张返还财产。即使集资参与人有过错，向主事者要回财产，天经地义。《条例》规定，非法集资人必须清退集资款，即是落实《民法典》“返还财产”的这一救济性规定。

其二，集资参与方自身有过错的，承担自身的责任。在许多情况下，很多市场主体明知该集资行为违法，仍然贪图私利而参与，甚至主动帮助主事者多方集资。这样，自身有过错，承担自身的责任。

其三，集资参与人自身没有过错的，除了主张返还财产（本金）之外，可以要求非法集资人赔偿损失（利息）。非法集资情况千差万别，参与人可能是集资人的近亲属，在集资人欺瞒之下，或许并不知道集资人还向社会公开募资，或许不知道集资人超过许可范围和期限募资等等。在此种情况下，集资参与人并无过错，由此造成的损失，可以主张集资人赔偿。

明确无误地提示风险，是行政法规的真正目的

因参与非法集资受到的损失，由集资参与人自行承担。《条例》此条规定，本意是指，在追缴返还之后还有损失的，由投资人自行承担。此条目的，绝不在于否认集资参与人的民事救济权利，也不在于排除政府在此过程中的行政协助安排。

此条规定，最真实的目的，是明确无误地提示风险：参与集资要谨慎，亏钱了自己承担，不要找政府。

有人会说，这不是废话吗？不要说参与非法集资，就连参与合法的投资行为，例如，买卖股票亏损了，也是自己承担风险。

然而，多年的经验表明，老百姓参与集资活动亏损了，例如，参与P2P等赔钱了，仍然找政府。政府不应当动用公共资金，为投资者个人的投资行为买单。

立法不仅是逻辑的结果，经验很重要。规则不仅是写给专业人士看的，还要写给老百姓看。正如我国《民法典》第1254条规定，禁止从建筑物中抛掷物品。从专业人士的眼光看，这是不言自明的，根本没有必要写，但从老百姓的角度，这条行为规范仍然有必要。

再如，针对“医闹”行为的立法，在列示禁止性行为时，本来可以概括规定为“侵害医护人员权益和扰乱医疗秩序的行为”，但我们在调研时，医护人员希望将其写实写细。于是，《上海市医疗卫生人员权益保障办法》将过去多年来在不同地方发生过的扰乱医疗秩序的情形，进行了具象描述，包括“恶意拦截、尾随医疗卫生人员，以言语、文字、图像等方式扬言或者暗示暴力伤害医疗卫生人员或其亲属，抢夺病历，在医疗卫生机构设灵堂、摆花圈、烧纸钱、拉横幅，在医疗卫生机构违规停放尸体，阻挠将尸体移放太平间或者殡仪馆……”这样，老百姓一目了然，知道什么能做，什么不能做了。

法律的生命不仅在于逻辑，还在于经验。法律规定千条万条，在专业与平实之间保持平衡，让老百姓读得懂，看得明白，是立法者的重要使命。

（作者罗培新系法学教授）